3.4.1 Allgemeines

Eine Offenbarung ist als der Öffentlichkeit zugänglich anzusehen, wenn es Mitgliedern der Öffentlichkeit zum maßgeblichen Zeitpunkt möglich war, von ihrem Inhalt Kenntnis zu erhalten, und ihre Verwendung oder Verbreitung nicht aus Vertraulichkeitsgründen in irgendeiner Weise beschränkt war (T 877/90; s. auch T 2239/15).

War die Person, die die Möglichkeit der Kenntnisnahme hatte, zur Geheimhaltung verpflichtet, dann ist die Erfindung der Öffentlichkeit nicht zugänglich geworden, solange dieser Verpflichtung nicht zuwidergehandelt wird. Ergibt sich die Geheimhaltungsverpflichtung aus einer ausdrücklichen Vereinbarung, und wurde die Geheimhaltungsverpflichtung beachtet, dann ist die Information nicht öffentlich zugänglich geworden. Problematisch sind dagegen die Fälle der stillschweigenden Geheimhaltungs­vereinbarung. Ob eine stillschweigende Geheimhaltungsverpflichtung zwischen den Beteiligten besteht, hängt von den Umständen des Einzelfalls ab (T 1081/01, T 972/02, T 1511/06) so z. B. von den Geschäftsverbindungen und -interessen der betreffenden Gesellschaften (T 913/01, s. auch T 830/90, ABl. 1994, 713; T 782/92, T 37/98, T 72/16).

In T 1081/01 entschied die Kammer, dass im Rahmen einer Geheimhaltungs­vereinbarung bereitgestellte Informationen nicht schon dadurch der Öffentlichkeit zugänglich gemacht werden, dass die Verpflichtung, sie geheim zu halten, abläuft. Solche Informationen müssen der Öffentlichkeit in einer gesonderten Handlung zugänglich gemacht werden. Dieser Schluss steht in Einklang mit T 842/91, wonach die Erlaubnis zur Veröffentlichung eines Texts nur als Erlaubnis zum Zugänglichmachen, nicht aber als tatsächliches Zugänglichmachen selbst zu betrachten ist. In T 833/99 erklärte die Kammer, es sei gesetzlich nicht geregelt, dass die grundsätzliche Vertraulichkeit des Ausschreibungsverfahrens mit diesem beendet sei.